范某挪用资金案

（一）首部：

1、判决书字号：河南省封丘县人民法院（2012）封刑初字第252号

2、案由：挪用资金

3、控辩双方：

公诉机关封丘县人民检察院

被告人范某，男，1963年9月4日出生，汉族，初中毕业。

4、审级：一审。

5、承办人员：张军锋

6、审结时间：2012年11月2日

（二）控辩主张

    封丘县人民检察院指控：被告人范某于2000年至2007年担任封丘县城关镇大东关村六队会计。2005年9月份，范某利用职务便利将保管的18万元卖地款与杨某合伙养牛，后因经营不善18万元未收回。案发后，范某已将18万元赃款全部退还。被告范某涉嫌挪用资金罪，提请封丘县人民法院依法追究其刑事责任。

    被告对上述事实，庭审中无异议。

（三）事实和证据

    经审理查明：被告人范某于2000年至2007年担任封丘县城关镇大东关村六队会计。2004年5月份，大东关六队卖地得款18万元由范某负责保管。2005年9月份，范某利用职务便利将保管的18万元卖地款与杨某合伙养牛，后因经营不善18万元未收回。案发后，范某已将18万元赃款全部退还。2011年8月9日，范某到封丘县公安局投案自首。

    上述事实有下列证据证明：收款条、审计报告等书证；证人范xx等证言；被告的供述和辩解等。

（四）判案理由

    封丘县人民法院认为：被告人范某利用职务便利，挪用资金进行营利活动，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成挪用资金罪，封丘县人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。

    被告人范某在案发后自动投案并如实供述自己的罪行，属自首，依法从轻判处。被告人范某在案发后已将18万元赃款全部退还，依法酌定从轻处罚。被告人认罪态度好，确有悔罪表现，依法对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响。

（五）定案结论

    封丘县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、 第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决被告范某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。

（六）解说

    1、挪用资金罪的构成要件

    挪用资金罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。

    本案被告是否构成挪用公款罪，有必要结合下该罪的构成要件进行论证。本罪所侵害的客体是公司、企业或者其他单位资金的使用收益权。该案大东关六队的卖地款，性质上属于集体单位资产，被告却将其挪为私用，使得城关镇大东关村集体财产资金的使用收益受损。

    在客观方面，挪用资金罪涵盖了以下三种行为：①挪用本单位资金，数额较大，超过三月未还；②挪用本单位资金，虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动；③挪用本单位资金，进行非法活动。在行为①中，根据最高人民法院《关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，挪用本单位资金一万元至三万元以上的，为“数额较大”；在行为②中，所谓“营利活动”， 指进行经商、投资、购买股票债券等活动，这里的“数额较大”，根据最高人民法院《关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，指挪用本单位资金五千元至二万元以上；在行为③中，“非法活动”指将挪用来的资金用来进行走私、赌博等活动，此时既无挪用时间限制，也没有退还期限限制。行为人只要具备上述三种行为中的一种就可以构成本罪。根据查明的事实，应认定被告范某构成“挪用单位资金归个人使用，数额较大，进行营利活动”。

    本罪的主观方面为故意。被告范某明知自己私自挪用单位资金，且利用其经手保管18万卖地款的便利条件，仍故意为之，符合此罪的主观要件。

    据此，被告范某的罪名定性准确，应依刑法规定追究其挪用资金行为的刑事责任。

    2、此罪与彼罪的区别

   （1）区别于职务侵占罪

    职务侵占罪，指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。职务侵占罪的行为方式是侵占，即行为人利用职务便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有本单位财物，非法取得本单位财物的所有权。

    在司法实践中，“挪用单位资金不退还”分为两种情况：①主观上想退还，但实际上无能力退还；②有退还能力，但主观上发生变化，先前挪用的故意已经转化为侵占财物的故意。此时应做区别对待，因为第②种情形的犯罪故意已发生转变，应根据处理转化犯的原则，以职务侵占罪定罪处罚。

    本案被告范某在挪用单位资金案发后，人民检察院提起公诉前已将18万赃款全部退还，其行为方式应认定为“挪用”而非“侵占”，成立挪用资金罪而非职务侵占罪。

   （2）区别于挪用公款罪

    挪用公款罪，指国家工作人员利用职务便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。

    从罪名上我们不难看出，挪用公款罪属于特别身份犯罪，即犯罪主体限于“国家工作人员”，包括国家机关中从事公务的人员，国有公司、企业事业单位、人氏团体中从事公务的人员，国家机关、国有公司、企业事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员。

    本案被告范某，实施犯罪行为时系封丘县城关镇大东关村六队会计，负责保管18万卖地款，严格地讲，属于管理村集体事务，不能与管理国家公共事务混为一谈，不宜认定为“国家工作人员”身份，成立挪用资金罪而非挪用公款罪。