生产、销售假药罪系行为犯，什么意思？

经审理查明：自2014年2月10日开始，被告人李某某在没有取得《医疗机构制剂许可证》和未经批准的情况下，利用其他药物自制成胶囊5000多粒，未经检验就以治疗乳腺病的药物将其中一部分出售给病人，另外还在其医院销售无批准文号、无生产批号、无生产厂家等内容的散结灵片、块痛消片、乳块消胶囊等假药共20余瓶。从中谋取利益。上述药品经药监部门认定均为假药。

【审判】

封丘县人民法院认为：被告人李某某生产、销售假药，其行为已构成生产、销售假药罪。被告人李某某于案发后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人李某某的行为未造成严重后果，根据被告人李某某的犯罪事实、情节、认罪悔罪表现，犯罪情节较轻，且有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，并到其驻所地接受社区矫正，在此期间应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：

一、被告人李某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金20000元。

（缓刑考验期从判决确定之日起计算）

二、假药4888粒予以没收。

【评析】

药品作为治病救人的特殊商品，与使用者的生命息息相关。使用假药，轻者不仅不能治病，而且会掩盖病症，延长病程，常常会因贻误治疗而致病情恶化，重者会危及生命安全。然而现实生活中，一些犯罪分子为谋取不法利益铤而走险，置群众的生命财产安全于不顾，应予以严厉打击。

我国对药品安全工作高度重视，国家以法律法规的形式对药品生产、销售作出了严格规定，凡违法的必然受到惩处。尤其于2011年2月25日通过的《中华人民共和国刑法修正案（八）》，取消了“足以严重危害人体健康”的构成要件，增强了打击生产、销售假药行为的力度，为依法打击生产、销售假药罪提供了更加有力的法律武器。本案发生于2014年，应严格适用修正案（八）的相关法律规定。

（一）生产、销售假药罪的认定

生产、销售假药罪是指犯罪分子故意生产、销售假药的行为。本罪的犯罪主体主要为经过批准合法生产、经营、使用药品的企业和医疗机构。未经审查批准，没有取得许可证而从事药品生产、批发、零售的个体、私营企业、集体全民企业和非法诊所等也可成为本罪的主体。犯罪客体为国家药品管理制度和公众的健康。犯罪对象为假药。犯罪主观方面表现为故意，即明知为假药而继续生产、销售的。犯罪客观方面表现为生产、销售假药的行为。

刑法修正案（八）实施后，本罪由既往的危险犯变为行为犯。危险犯是以对法益（法益是指法律所保护的利益）发生侵害的危险作为处罚根据的一种犯罪。行为犯是以危害行为的完成作为犯罪客观要件齐备标准的一种犯罪，它以行为是否实施完成作为标志，从而降低了对生产、销售假药行为的入罪门槛，是否已经造成危害，不是必要的要件，而是作为量刑情节，增强了打击生产、销售假药行为的力度。

在本案中，被告李某某，系完全刑事责任能力的个人，在没有取得《医疗机构制剂许可证》和未经批准的情况下，利用其他药物自制成胶囊，未经检验就以治疗乳腺病的药物对外出售，另外还在自己所在的医疗机构里销售无批准文号、无生产批号、无生产厂家等内容的散结灵片等（经药监部门认定均为假药），其行为明显违反了国家药品管理制度相关法律规定；其希望或者放任这种违法行为及危害后果的发生，应认定为犯罪故意。

综上，被告李某某的犯罪事实清楚，无标示的胶囊等物证、现场图等书证、韩某某等证人证言可予以证明。其行为符合生产、销售假药罪的犯罪构成，罪名定性无异议。

（二）生产、销售假药罪的刑罚

刑法修正案（八）将刑法第一百四十一条第一款修改为：“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。”

仔细对比不难发现，修正案取消了单处罚金及具体罚金数额的规定。按照修正前条款，即便构成生产、销售假药罪，但仍可单处罚金，不进行人身自由罚，且罚金为“销售金额百分之五十以上二倍以下”，刑法修正后，生产、销售假药罪最低量罚为拘役，并处罚金，足以震慑违法犯罪分子。

鉴于本案的自首、悔罪表现等，封丘法院的量刑严格遵守了量刑规范化的相关规定。此案当庭判决后，当事人没有上诉，公诉机关亦未抗诉，取得了良好的法律效果和社会效果。

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